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【建纬观点】建筑大省对建材价格上涨施工单位

发布时间:2018-07-11 20:20 作者:admin

  一、工程量清单计价的工程项目在招标文件或合同中应对主要材料价格风险系数范围、幅度、依据和调整的计算方法予以约定,竣工结算时应按照招标文件或合同约定进行调整。

  显然,此类的指导性文件为司法实践中情势变更原则适用作出了明确指引,为本轮建材涨价潮中的施工企业带来了新的曙光。但玩味的是,不论是本次调研工程项目还是有望出台的《我市国有投资项目部分主要材料价差调整方案》都统一口径地将范围锁定在国有投资施工项目。就此,民营投资开发的施工项目又将如何,值得进一步探究。

  自2016年以来,尤其是2017年下半年,建材市场价格大涨,其中钢材的涨幅甚至超过100%。2017年10月份,经安徽省几家主要施工企业的初步测算,阿尔及利亚一号通信卫星发竟有60亿元左右的材料账面亏损。而建筑业本身却是一个利润率较低的行业,建设工程主材、人工、机械等成本的涨跌直接影响着工程项目的利润。如果建设单位与施工单位签订的《建设工程合同》是固定总价或固定单价的闭口合同,则会面临干的越多、亏的越多的窘境。

  经数月的调查和研讨,2018年1月29日,合肥市城乡建设委员会拟向合肥市人民政府报送《关于我市建设工程主要材料价格波动有关情况及建议的报告》并随之附有《我市国有投资项目部分主要材料价差调整方案》。

  ⒋计算方法:材料在工程中实际使用月份的“信息价”或以发包方确认的价加权平均值为A;招标月份的“信息价”或以发包方确认的价格为B;调整幅度为D;投标标底中的材料报价为C;

  依据最高人民法院《合同法解释二》第二十六条规定:“合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化,继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的,当事人请求人民法院变更或者解除合同的,人民法院应当根据公平原则,北京赛车投注官方网站并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。”但合同履行过程中是否发生了情势变更以及如何有效区分商业风险与情势变更是一直困扰司法审判的难题,更鉴于情势变更属于极其例外的非市场固有风险发生情形,为防止情势变更原则被滥用而影响市场正常的交易秩序,实践中,下级法院在审理合同纠纷中适用情势变更原则的,多数要报送至上级法院核准,甚至报最高人民法院备案。

  发生变动部分幅度以内的由施工单位承担,幅度以外的(包括本身)调增部分由建设单位承担,调减部分由施工企业承担;

  虽然有望出台的指导性文件有利于解决问题,但值得提醒是,广大施工企业不能简单的认为此类指导性文件就能彻底解决问题。显然,该指导性文件作为地方部门规章不具有强制性法律效力,更不能强制变更双方已经签订在先的《建设工程施工合同》。在此情况下,如果当事人之间能够自行达成对价格上涨的补充约定,自然无需上升的司法层面,但我国《招标投标法》禁止当事人在招投标程序之后达成与招投标文件实质性内容存在相背离的条款,也就是所谓的“黑白合同”。就此,《报告》中关于“就此由双方签订补充协议”的建议值得商榷。

  ⒊依据:《合肥地区建设工程市场信息》公布的价格(以下简称“信息价”)或以发包方确认的价,确定是否符合可以调整的幅度;

  施工企业援用情势变更突破既有的合同约定须通过法定的程序,只有经法院或仲裁机构审查确认存在情势变更的法定情形,才能适用情势变更原则以裁判的形式来变更此前的合同约定。某种程度上,《我市国有投资项目部分主要材料价差调整方案》正是为法院或仲裁机构适用情势变更原则提供了判断依据和认定标准。

  ⒉幅度:单价在1000元以内(含1000元)的材料价格发生±10%(包括10%本身)的变动时和单价在1000元以上的材料价格发生±5%(包括5%本身) 的变动时,予以调整;

  诚然,此举是合肥市主管部门对当前建筑材料价格异常波动而引发的一系列社会问题作出的积极响应,结合合肥市主管部门在应对2007年合肥市建材价格异常波动所出台的来看,近期有望出台类似的指导性文件。

  因此,当前合肥市部分国有投资建设项目面临着停工或施工缓慢的现状,但停工和暂缓施工也仅是施工单位减少当前损失的权宜之计,无法解决根本问题。有鉴于斯,2018年1月18日,在市分管领导的主持下,由合肥市城建建设委员会牵头,组织市相关单位和部门对此次建材价格变化产生的影响展开了调查分析和数据测算,试图寻找解决问题的办法,且有望近期出台指导性的规范文件。就此,对施工企业援引“情势变更原则”来要求进行调价是否具有一定的积极影响?本文将结合我国的相关法律法规及近期有望出台的相关文件进行阐释,以供参考。

  随着市场经济的不断深入及国家宏观调控的政策仍然存在,现阶段建筑市场材料价格变化幅度较大,部分材料价格的波动已超出发包方和承包方能够预测范围,为维护建设工程市场秩序和各方的合法利益,合理确定工程造价,保证工程顺利实施,现对工程量清单计价中的材料风险费用的计算作如下规定:

  鉴如此,从近几年的司法裁判案件的不完全统计来看,支持适用情势变更原则的裁判也是寥寥无几,其中不予支持的理由多因案件查明的事实无法有效认定情势变更情形的发生。诚然,在本次建材价格暴涨的大环境下,施工企业如何有效援用情势变更来维护自身利益的关键是如何界定合同履行期内发生了重大情势变更的法定情形。

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